为了遏制恶意欠薪的现象，保障劳动者的合法权益，维护稳定，保障民生。保护劳动者特别是农民工等弱势群体的合法权益，2011年2月，全国人大常委会通过了《刑法修正案（八）》，增设了拒不支付劳动报酬罪。将原来由行政手段、民事手段调整的一般违法行为，规定为由刑事手段打击的严重违法行为。2013年1月22日最高人民法院又发布《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》，对劳动者的劳动报酬的具体含义、认定标准、定罪量刑标准，拒不支付劳动报酬罪的从宽处罚情形、拒不支付劳动报酬罪的主体范围、单位犯罪等问题作了明确的规定，这对人民法院在正确处理拒不支付劳动报酬罪时提供有力的法律依据。本文笔者现就审判实践中对拒不支付劳动报酬罪的适用问题进行一些初步探讨，以请教于同仁。
一、拒不支付劳动报酬罪劳动者和劳动报酬的确定
劳动者的确定。在一般民事劳务关系、雇佣关系、承揽关系中都有“劳动者”，都是以劳动取得报酬的，那么，这类“劳动者”是否是拒不支付劳动报酬罪“劳动者”呢。笔者认为，拒不支付劳动报酬罪的“劳动者”应是劳动法律关系中的劳动者，即指受劳动法调整的与用人单位具有劳动关系的劳动者，劳动关系是根据《劳动合同法》和相关司法解释，用人者与劳动者属于招聘、使用、管理关系，劳动者服从用人者管理、按要求完成工作、领取报酬。根据劳动和社会保障部2005年《关于确立劳动关系有关事项的通知》，尽管用人单位没有与劳动者签订劳动合同，只要双方实际履行了特定权利义务，即形成事实上的劳动关系，不影响劳动者的认定。劳务关系、雇佣关系、承揽关系中的相对人应不属于拒不支付劳动报酬罪的劳动者，行为人故意不履行合同，拒不支付相应报酬的，可以按照《民法通则》、《合同法》等规定，通过民事诉讼解决争议，对法院生效裁判拒不执行的，通过执行程序解决，构成拒不执行法院裁判罪的，依照拒不执行法院裁判罪的程序追究其刑事责任，而不以拒不支付劳动报酬罪追究刑事责任。
劳动报酬的确定。在最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》颁布以前，对劳动报酬的内涵并不是十分明确的，各个地方甚至不同的法院各有各的认定标准，最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条明确了“劳动者的劳动报酬”的范围。该条规定：“劳动者依照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》等法律的规定应得的劳动报酬，包括工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬及特殊情况下支付的工资等，应当认定为刑法第二百七十六条之一第一款规定的‘劳动者的劳动报酬’。由此可见，拒不支付劳动报酬罪劳动报酬包括工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬及特殊情况下支付的工资等。
二、拒不支付劳动报酬罪劳动者的构成要件
2011年5月1日起施行的《中华人民共和国刑法修正案（八）》在刑法第二百七十六条后增加一条，作为第二百七十六条之一：“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。为配合刑法修正案（八）的正式实施，最高人民法院、最高人民检察院于2011年4月28日公布了《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规定（五）》和2012年1月22日最高人民法院发布的《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》，将修正案该条所规制的犯罪罪名确定为拒不支付劳动报酬罪。
该罪的客体是双重客体，既侵犯劳动者的财产权，又干扰了正常的劳动用工关系，侵犯了社会主义市场经济秩序；拒不支付劳动报酬罪侵犯的客观方面。该罪的客观方面表现为，以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的行为；该罪的主体为一般主体，即企业和自然人；该罪主观方面表现为故意，包括直接故意和间接故意。即主观上明知自己的“不支付劳动者劳动报酬”的这种不作为行为会产生劳动者不能及时实际得到劳动报酬的社会危害后果，却希望或放任这种后果发生。
三、拒不支付劳动报酬罪的认定
拒不支付劳动报酬罪是指以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的行为，有车可见构成该罪必须有三个不可缺少条件，其一是行为人以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬；其二是数额较大；其三是经政府有关部门责令支付仍不支付。
1、以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬的认定。《中华人民共和国刑法修正案（八）》并没有明确规定哪些是以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬，根据最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，，对下列情形可认定为以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬。①隐匿财产、恶意清偿、虚构债务、虚假破产、虚假倒闭或者以其他方法转移、处分财产的；②逃跑、藏匿的；③隐匿、销毁或者篡改账目、职工名册、工资支付记录、考勤记录等与劳动报酬相关的材料的；④以其他方法逃避支付劳动报酬的。
2、数额较大的认定。最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》对数额较大作出了原则性的规定，即“（一）拒不支付一名劳动者三个月以上的劳动报酬且数额在五千元至二万元以上的；（二）拒不支付十名以上劳动者的劳动报酬且数额累计在三万元至十万元以上的。”认定为数额较大，但我国是一个有着三十多个省、市、区的大国，各地经济水平发展并不一样，为此，最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》还规定了“各省、自治区、直辖市高级人民法院可以根据本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院备案。”
3、经政府有关部门责令支付的认定。拒不支付劳动报酬罪还有一个必要的条件就是经政府有关部门责令支付仍不支付，该条件是作为认定拒不支付劳动报酬罪的前置条件的，那么如何认定经政府有关部门责令支付呢？《中华人民共和国刑法修正案（八）》也是没有明确的，最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》虽然规定了是经人力资源社会保障部门或者政府其他有关部门下达的支付文书，但也只明确了人力资源社会保障部门这一政府部门，政府其他有关部门是指那些部门还是没有明确。笔者认为根据《劳动法》第91条规定、《社会保险法》、2004年《劳动保障监察条例》有关规定，“经政府有关部门责令支付仍不支付”中的“政府有关部门”是指劳动行政部门、社会保险行政部门以及社会保险费征收机构。
四、拒不支付劳动报酬罪的处罚
《中华人民共和国刑法修正案（八）》四十一的规定：“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。”根据该条规定，对拒不支付劳动报酬罪具体量刑时涉及三种情形，一是一般情形，二是造成严重后果的情形，三是具有宽宥情形。
1、一般情形的量刑，根据《中华人民共和国刑法修正案（八）》四十一的规定，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；
2、造成严重后果情性的量刑。根据《中华人民共和国刑法修正案（八）》四十一的规定，拒不支付劳动报酬造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。根据最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，造成严重后果是指（一）造成劳动者或者其被赡养人、被扶养人、被抚养人的基本生活受到严重影响、重大疾病无法及时医治或者失学的；（二）对要求支付劳动报酬的劳动者使用暴力或者进行暴力威胁的；（三）造成其他严重后果的。
3、具有宽宥情节的量刑。《中华人民共和国刑法修正案（八）》四十一三款规定：“有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。”最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》进一步明确规定，“拒不支付劳动者的劳动报酬，尚未造成严重后果，在刑事立案前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以认定为情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪；在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除刑事处罚；在一审宣判前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以从轻处罚。对于免除刑事处罚的，可以根据案件的不同情况，予以训诫、责令具结悔过或者赔礼道歉。拒不支付劳动者的劳动报酬，造成严重后果，但在宣判前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以酌情从宽处罚。”
（作者单位：湖南省道县人民法院）
本溪市市级政府部门第二批行政审批制度改革保留和取消的审批事项
辽宁省本溪市人民政府
本溪市人民政府令第102号
市政府讨论通过，现予公布，自公布之日起施行。
市政府法制办公室
二00二年十二月三十一日
本溪市市级政府部门第二批行政审批制度改革保留和取消的审批事项
一、取消的各类审批事项（以下5项属法律监督行为，不列为审批事项）
1.行政执法证和行政执法监督证
2.行政执法主体资格审查
3.地方性法规草案和规章草案
4.审查处理行政复议案件以及所涉及的规范性文件和赔偿请求
5.市政府做出或需要市政府批准做出的行政处罚决定
市无线电管理办公室
一、保留的各类审批事项（1项）
1.设置、使用无线电台（站）
二、取消审批事项，依法监管和服务（1项）
1.设置、使用无线电台（站）频率和站址的指配及建设布局
市发展计划委员会
一、保留的各类审批事项（6项）
（一）保留事项
1.权限内外资企业项目建议书和可研报告
2.基本建设项目投资计划
3.属市以上审批权限或需省和国家平衡建设条件的基本建设项目
4.限制类和总投资额在3000万美元以上需国家、省有关部门平衡建设条件的外商投资项目、利用各种国外贷款项目
5.“三资”企业项目向国家、省申请中方担保项下境外融资指标
6.道路收费还贷项目及收费站设立调整
（二）合并事项（3项）
1.市本级财力及自筹资金基本建设项目、全市经济适用房、房地产开发计划（并入审批2项）
2.公路养路费基本建设投资计划、能源建设资金计划（并入审批2项）
3.国家拨款、贷款的粮食、棉花、食糖等仓储设施、“菜篮子”工程、资源综合利用等国家专项拨贷项目（并入审核3项）
二、取消的各类审批事项（9项）
（一）取消审批事项
1.国家省级经济开发试点镇资格
2.进口设备兔税
3.成品油市场及加油站建设的立项（转市经贸委）
4.发行企业债券
（二）取消审批事项，依法监管和服务
5.人口、教育、“农转非”等社会事业发展计划
6.境外投资项目立项和可研报告
7.除工业品外的关系国计民生和大宗急需商品（包括粮、棉、油、糖、羊毛等）进口计划和进口配额指标
8.节能及新能源项目发展计划、立项、可研、初设
9.高技术产业化项目的项目建议书及可研报告
市经济贸易委员会
一、保留的各类审批事项（10项）
（一）保留事项
1.安全生产资格
2.技术改造项目
3.食盐企业
4.农药生产证书
5.监控化学品进口
6.各类监控化学品特别生产许可证，新、改、扩建项目和老装置拆除
7.检验、培训机构资格、安全生产资格（其中“建筑工程施工企业安全资格认证”予以取消）
8.化学危险品、剧毒化学危险品新建、扩建、改建项目审查及产品生产和使用
9.煤炭生产许可证
10.成品油市场及零售经营企业
（二）合并事项（2项）
1、市级3000万美元以下不需省平衡建设条件的利用外资技术改造项目（并入审批2项）
2.市级限额以下不需省平衡建设条件的技术改造项目（并入审批2项）
二、取消的各类审批事项（25项）
（一）取消事项
1.市散装水泥专项资金
2.商业、物资企业进出口经营权申报
3.开办煤矿企业
4.煤炭经营资格证
5.县、区属国有企业隶属关系变更
6.水泥包装袋生产定点企业
7.特种劳动防护用品省级定点生产证和省级定点消费证
（二）取消审批事项，依法监管和服务
8.市级技术创新项目立项、鉴定验收
9.建设项目劳动保护设置设计审查和验收
10.企业职工伤亡事故处理与批复结案
11.实施年度铁路专用线维修协议书费率
12.企业兼并破产
13.省级技术创新计划项目
14.非工业企业设立有限公司
15.重要工业品进口
16.节能综合利用工业环保项目
17.资源综合利用企业产品（项目）认定
18.省级技术中心建立
19.环保设备（产品）认定
20.化工防腐施工单位三、四级资质评定
21.节能监测
22.典当行经营许可证
23.股份制有限公司改制
24.报废汽车回收（拆解）企业资格认定
25.闲置设备调剂咨询服务机构设置、报废设备技术认定
市劳动和社会保障局
一、保留的各类审批事项（4项）
1.省直驻溪、市直企业实行不定时工作制和综合计算工时制
2.职业技能鉴定机构
3.招用境外人员（其中“招用外省人员、省内农村人员”取消）
4.企业职工和机关事业单位合同制工人提前退休
二、取消的各类审批事项（20项）
（一）取消审批事项
1.市直国有企业经营者年薪制
2.投资机构运营社会保险基金资格
3.文艺、体育和特种工艺单位招用未成年人
4.调整企业离退休人员基本养老金标准
5.企事业单位合同制工人参加工作时间及连续工龄
6.参加市生育保险统筹女职工生育保险
7.市、县（区）属国有企业下岗职工基本生活保障金
8.聘用退休人员
9.刊播招工（招聘）广告
10.职业教育机构的招生简章和广告
（二）取消审批事项，依法监管和服务
11.非劳动保障部门开办的职业介绍机构资格
12.承办补充养老保险、补充医疗保险业务的资格
13.外埠职工调动
14.市直企业事业单位、中省直驻溪企业失业人员申领失业保险
15.城镇职工基本医疗保险定点医疗机构、零售药店资格
16.技工学校成立、更名、撤销
17.企业职工因病和因工致残劳动能力程度鉴定
18.社会培训机构
19.市直企业工资总额
20.市级工伤保险统筹的企业单位职工工伤认定及工伤保险待遇
市民政局
一、保留的各类审批事项（6项）
（一）保留事项
1.市级社团组织及民办非企业单位成立、变更登记
2.开办市属社会福利机构
3.地名等名称命名、更名
4.革命伤残人员伤残等级评定、证件换发和补发
5.开办全市社会福利企业
6.乡（镇）设立、撤销、合并和行政区域界线的变更、人民政府驻地的迁移，县、市辖区的部分行政区域界线的变更
（二）合并的各类审批事项（2项）
1.市级社会团体筹备，社团组织及分支机构、代表机构成立、变更登记（并入审批1项）
2.各专业部门使用的具有地名意义的台、站、场、人工建筑、名胜古迹、纪念地等名称，市内跨县、区的自然地理实体名称、更名（并入审核3项）
二、取消的各类审批事项（6项）
（一）取消审批事项
1.成立婚姻介绍机构
（二）取消审批事项，依法监管和服务
2.中国公民收养子女登记
3.建设市级殡仪服务站、骨灰堂
4.建设公墓（骨灰塔、骨灰林）（频率低，一事一议）
5.命名革命烈士（频率低，一事一议）
6.市级革命烈士纪念建筑物保护单位
市外事办公室
一、保留的各类审批事项（1项）
（一）保留事项
1.因公出国
（二）合并事项（2项）
1.县、区及副局级以上领导干部经贸、科技类团组出国（并入审批1项）
2.非经贸、科技类出国团组，赴香港、澳门各类团组，本市人员参加国内跨地区、跨行业团组出国（并入审批1项）
二、取消审批事项，依法监管和服务（5项）
1.归侨侨眷身份认证
2.“三侨”子女升学加分资格认证
3.归国华侨工龄满30年全额发放退休金资格认定
4.华侨捐赠进口物资
5.归国华侨安置
市房产局
一、保留的各类审批事项（3项）
（一）保留事项
1.商品房（经济适用房）预售许可证
2.城市危险房屋安全鉴定
3.经济适用房建设项目
二、取消的各类审批事项（25项）
（一）取消审批事项
1.房屋租赁登记
2.城市房屋装饰装修（原“改变住房原有格局”）
3.企事业单位住房分配货币化实施方案
4.经济适用房销售价格
（二）取消审批事项，依法监管和服务
5.公有住房使用权有偿转让
6.利用城市公有住宅开办第三产业
7.城镇廉租房承租人资格认定
8.三级以下物业管理企业资质
9.一、二级物业管理企业资质
10.住房档案
11.经济适用房销售对象资格核定
12.房地产中介服务机构资质
13.房屋抵押典当登记
14.房地产价格认定
15.房屋产权单位出售公有住房
16.公有住房租金“减免补”
17.企事业单位住房公积金缴存比例
18.职工个人出资解决住房确权及公有住房售后调房
19.职工住房货币补贴
20.商品房预（销）售登记
21.房补购房办理房屋所有权证资格认定
22.经济适用住房贷款计划
23.房屋权属登记
24.一、二、三级房地产价格评估机构资质
25.商品房（经济适用住房）面积测定
市人事局
一、保留的各类审批事项（8项）
（一）保留事项
1.国家公务员录用
2.市管高级、全市中初级技术职务任职资格，市管高中级专业技术资格评审委员会组建及例会
3.干部调配（审批改核准）
4.市直机关、事业单位工作人员伤、病、残鉴定和病退
5.人才服务机构设立资格（暂予保留）
6.聘用合同制经营管理技术人员（下放至市人才服务中心）
7.全市机关、事业单位工人技师评聘
8.聘请国外专家项目和出国（境）培训
（二）合并事项（1项）
1.出国（境）培训计划（并入审核8项）
二、取消的各类审批事项（19项）
（一）取消审批事项
1.事业单位依照国家公务员制度管理
2.面向社会公开招聘人才广告
（二）取消审批事项，依法监管和服务
3.市直机关、事业单位工资使用计划
4.事业单位专业技术岗位设置及实施
5.市直、县（区）、乡（镇）机关和事业单位工人技术等级确定与晋升
6.机关、事业单位临时用工计划
7.市政府各部门公务员、所属事业单位行政管理人员处级以下领导职务、非领导职务职数限额及人员任职资格
8.市政府各部门公务员、事业单位行政管理人员、专业技术人员和机关事业单位工人年度考核结果和奖励比例限额
9.以市政府部门名义开展表彰活动
10.以市政府名义开展表彰活动
11.专业技术资格（执业资格）考试资格
12.市直机关、事业单位工作人员的职务工资、级别工资、岗位工资、津贴、补贴和离（退）休人员离（退）休费
13.机关事业单位工作人员享受特殊贡献待遇
14.机关事业单位处以下工作人员确定工龄和更改参加工作时间
15.市直机关事业单位处以下工作人员退休
16.《专业证书》班招生计划和资格审查
17.国家有突出贡献中青年专家人选、享受政府特殊津贴专家人选、省百千万人才工程人选
18.市优秀青年科技人才人选
19.机关、事业单位口径外进人计划
市统计局
一、保留的各类审批事项（2项）
1.市直部门归口管理的行业统计调查项目和企业集团制发的统计调查项目
2.市直部门公布其归口管理的行业性统计资料及新闻出版单位需要发表尚未公布的全市基本统计资料
二、取消审批事项，依法监管和服务（3项）
1.统计证件发放
2.采集的基层单位统计资料和有关综合部门汇总上报的统计资料审核及评估论证
3.县、区统计部门发布涉及国计民生的重要统计资料
市对外贸易经济合作局
一、保留的各类审批事项（4项）
（一）保留事项
1.外商投资企业合同、章程及其变更
2.加工贸易业务
3.3000万美元以上合资、合作企业项目的设立、中止及终止
4，各类进出口企业出口贴息
（二）合并的各类审批事项（1项）
1.总投资在3000万美元以下的合资合作企业合同、章程及其变更（并入审批1项）
二、取消的各类审批事项（24项）
（一）取消审批事项
1.发布对外劳务广告业务
（二）取消审批事项，依法监管和服务
2.外商投资企业进行特别清算
3.外派劳务人员
4.国家鼓励发展的外商独资企业及增资进口免税
5 自营进出口经营权
6.机电产品进口登记
7.进出口商品许可证
8.各类进出口企业更名、核定进出口商品目录
9.各类企业赴国（境）外及自办招商会、展览会、展销会
10.境外投资类项目
11.企业申办对外经济技术合作经营权
12.对外经援项目
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