承包方被吊销营业执照后的法律诉讼地位如何

新疆医科大学第六附属医院与新疆建筑工程学校建筑工程队建设工程施工合同纠纷上诉案分析


一、本案要旨
本案要旨为，建设工程竣工后，工程价款尚未结算，作为承包方的企业法人因其他原因被吊销营业执照但尚未被注销的，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。因此，承包方可以以自己的名义向法院提起诉讼主张权利，诉讼主体资格适格。
2000 年7月18日，建工学校工程队（承包人）与第六附属医院的前身新疆维吾尔自治区建工医院（下称建工医院，发包人）签订《建设工程施工合同》一份。合同签订后，建工学校工程队按约施工，并于2000年11月20日完工。2002年3月，该工程交付建工医院使用。建工学校工程队于2002年10月25日因未参加年检被吊销营业执照。
本案的争议焦点主要为，建工学校工程队的诉讼主体资格是否适格。
一审法院审理认为，建工学校工程队虽于2002年被工商行政管理局吊销营业执照，但并未办理注销登记，其民事诉讼主体资格仍然存在，可以自己的名义进行诉讼活动，第六附属医院称建工学校工程队主体不适格的主张不能成立。
二审法院审理认为，建工学校工程队于2002年被工商行政管理局吊销营业执照，但至今并未办理注销登记，故在被吊销营业执照期间，其可以自己的名义进行诉讼活动，诉讼地位是存在的。第六附属医院辩称建工学校工程队的主体资格不适格的理由不能成立，法院不予采信。

二、案件来源
乌鲁木齐市天山区人民法院（2010）天民三初字第630号；新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院(2011)乌中民四终字第319号。
　　
三、基本案情
　　2000 年7月18日，建工学校工程队（承包人）与第六附属医院的前身新疆维吾尔自治区建工医院（下称建工医院，发包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定“建工学校工程队承包建工医院发包的乌鲁木齐市五星路24号6号住宅楼增加阳台工程，工程内容包括阳台主体、抹灰、上下水改造及暖气改造；工程造价388 000元，开工日期2000年7月18日，竣工日期2000日10月1日；工程款支付方式和时间为：转账方式支付，次月25日前按经审定的实际工程量报表付款；竣工验收与结算：由质检站验收，建行结算。”合同签订后，建工学校工程队按约施工，并于2000年11月20日完工。2002年3月，该工程交付建工医院使用。2002年5月23日，乌鲁木齐市建设委员会向建工医院出具《整改通知书》，要求建工医院补办涉案阳台工程的相关手续。后建工医院委托建工学校工程队办理竣工备案登记手续。涉案工程最终未能办理竣工备案，也未经过质检站的验收。在案件审理过程中，经建工学校工程队的申请，法院依法委托新疆中天工程项目管理有限公司对涉案工程的工程造价进行鉴定，鉴定结论为位于乌鲁木齐市五星路24号6号住宅楼外加阳台的工程造价为686 850.09元。第六附属医院累计已支付工程款320 000元。另查，建工学校工程队于2002年10月25日因未参加年检被吊销营业执照。

四、法院审理
　　原审法院认为：建工学校工程队与第六附属医院签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，为合法有效合同，对双方均有约束力。建工学校工程队已依据合同约定实施了工程，履行了作为承包方的义务，工程虽未经过质检站验收备案，但该责任并不在于建工学校工程队，且第六附属医院已经接受并实际使用涉案工程，故第六附属医院应按实际工程量向建工学校工程队支付工程价款。经鉴定涉案工程造价为686 850.09元，第六附属医院已付工程款320 000元，仍应向建工学校工程队支付剩余工程款366 850.09元，并应自接受工程之日起支付逾期付款的利息（以366 850.09元为基数，自2002年4月开始按月息4.875‰计付至2010年11月）。建工学校工程队虽于2002年被工商行政管理局吊销营业执照，但并未办理注销登记，其民事诉讼主体资格仍然存在，可以自己的名义进行诉讼活动，第六附属医院称建工学校工程队主体不适格的主张不能成立。因建工学校工程队与第六附属医院之间一直未对涉案工程价款进行决算，第六附属医院辩称建工学校工程队起诉已过诉讼时效的主张，与事实不符，法院不予采信。原审法院遂判决：一、新疆医科大学第六附属医院给付新疆建筑工程学校建筑工程队工程款366 850.09元；二、新疆医科大学第六附属医院给付新疆建筑工程学校建筑工程队欠款利息184 204.60元（366 850.09元×4.875‰×103个月=184 204.60元）。
　　二审法院认为：建工学校工程队于2002年被工商行政管理局吊销营业执照，但至今并未办理注销登记，故在被吊销营业执照期间，其可以自己的名义进行诉讼活动，诉讼地位是存在的。第六附属医院辩称建工学校工程队的主体资格不适格的理由不能成立，本院不予采信。建工学校工程队与第六附属医院签订的《建设工程施工合同》中约定工程价款为388 000元，竣工验收与结算是质检站验收，建行结算。从合同内容反映，合同价款388 000元并不是固定价，而是暂定价。建工学校工程队已依据合同约定进行了相应的施工，该工程虽未经过质检站验收备案，但第六附属医院已经接受并实际使用涉案工程，故第六附属医院应按实际工程量向建工学校工程队支付工程价款。经鉴定涉案工程的造价为686 850.09元，第六附属医院对鉴定结论提出异议，鉴定机构新疆中天工程项目管理有限公司针对异议出具书面答复函，同时鉴定人员到庭当庭答疑。经本院审查，新疆中天工程项目管理有限公司作出的鉴定结论及针对第六附属医院提出的异议所作的相应答复符合客观实际，原审法院依据该鉴定结论确定涉案工程的造价，并判决第六附属医院向建工学校工程队支付工程款366 850.09元并无不当，本院对原审判决该判项予以维持。涉案工程于2002年3月交付建工医院使用，原审法院自2002年4月起计算逾期付款利息符合法律规定，故本院对原审判决第六附属医院支付欠款利息184 204.60元的判项予以维持。因第六附属医院与建工学校工程队一直未对涉案工程进行决算，第六附属医院辩称建工学校工程队的主张已过诉讼时效的辩解理由不能成立，本院不予采信。综上，第六附属医院的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
　　驳回上诉，维持原判。

五、与本案及类似案例相关的法规索引
最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函
（2000年1月29日 法经[2000]24号函）
辽宁省高级人民法院：
你院《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的请示》收悉。经研究，答复如下：
吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人，如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的，仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。你院请示中涉及的问题，可参照上述精办理。
此复
最高人民法院经济审判庭关于人民法院不宜以一方当事人公司营业执照被吊销，已丧失民事诉讼主体资格为由，裁定驳回起诉问题的复函
甘肃省高级人民法院：?
　　你院〔1999〕甘经终字第193号请示报告收悉。经研究，答复如下：?
　　吊销企业法人营业执照，是工商行政管理局对实施违法行为的企业法人给予的一种行政处罚。根据《中华人民共和国民法通则》第四十条、第四十六条和《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条的规定，企业法人营业执照被吊销后，应当由其开办单位（包括股东）或者企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动。清算期间，企业民事诉讼主体资格依然存在。本案中人民法院不应以甘肃新科工贸有限责任公司（以下简称新科公司）被吊销企业法人营业执照，丧失民事诉讼主体资格为由，裁定驳回起诉。本案债务人新科公司在诉讼中被吊销企业法人营业执照后，至今未组织清算组依法进行清算，因此，债权人兰州岷山制药厂以新科公司为被告，后又要求追加该公司全体股东为被告，应当准许，追加该公司的股东为共同被告参加诉讼，承担清算责任。
《中华人民共和国民法通则》
第四十条　法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。
第四十六条　企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告。
《中华人民共和国企业法人登记管理条例》
第三十三条　企业法人被吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理。


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编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
江苏省常州市人民政府


常州市人民政府文件
常政发[2002]128号

常州市市区河道管理暂行办法


第一章 总 则

　　第一条　为加强对市区河道的保护管理，保障城市防洪安全，改善和提高市区河道环境质量，充分发挥市区河道的综合效益，根据《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国河道管理条例》、《江苏省水利工程管理条例》、《江苏省河道管理实施办法》等有关法律、法规和规章的规定，结合本市实际情况，制定本办法。

　　第二条　本办法适用于本市市区范围内的河道（包括自然河道、人工水道、沟汊、贮水湖塘洼淀）及其配套设施的整治、利用、保护、开发和与之相关的管理活动。

第三条　市水行政主管部门是市区河道及其配套设施的行政主管部门。

市规划、建设、交通、环保、城管、园林绿化等部门应按照职责分工，各司其职，密切配合，共同实施河道及其配套设施的建设，提高市区河道管理范围内的环境质量。

第四条　市区河道及配套设施实行统一管理与分级管理相结合、下级管理服从上级管理的原则。

第五条　河道防汛和清障实行地方人民政府行政首长负责制。

第六条　任何单位和个人都有保护河道堤防等水工程安全的义务，并有权制止和检举违反河道管理的行为。

对市区河道管理和保护作出突出贡献的单位和个人，由市水行政主管部门给予表彰奖励。

第二章 规划与整治

第七条 河道的整治与建设，应当服从流域综合规划和城市总体规划，符合防洪标准、通航标准和其他有关技术要求。河道岸线的利用与建设，应当服从河道整治规划和航道整治规划。

第八条　市区河道专业规划由市水行政主管部门组织有关部门根据城市总体规划编制，经市规划行政主管部门审核，报市人民政府批准后实施。

河道专业规划编制涉及航道的，应当事先征求交通行政主管部门的意见。

其他各类规划编制涉及河道的，应当事先征求市水行政主管部门的意见。

第九条 市水行政主管部门或者区水行政（防汛）主管部门应当根据批准的河道专业规划，制定河道整治年度计划，报同级人民政府同意后组织实施。

第十条 沿河新建、扩建、改建建设项目，建设单位在建设项目立项的同时，应当将区域内河段的整治项目纳入建设项目计划，并与建设项目同步实施。

第十一条 通向河道的排水口高程应当与所在河道水位相协调，与市区河道的流向和河道功能区性质相协调，排水质量应当达到规定标准。

第十二条 因河道整治需要占用土地的，按土地管理的有关规定办理。

河道整治所增加的可利用土地，属于国家所有的，经市政府批准，可用于河道整治工程。

市区河道管理范围内的土地确权，由市国土部门按照有关规定办理。

第三章 保护与管理

第十三条　市区河道划分为市管河道和区管河道。

关河、澡港河、北塘河、横塘港、东市河、南市河、西市河、北市河、锁桥河、通济河、横塘浜、双桥浜、三井河、高家浜、会馆浜、龙游河、浏塘浜为市管河道，由市水行政主管部门负责管理。

其他河道为区管河道，按照属地管理原则由区水行政（防汛）主管部门负责管理。

市水行政主管部门管理的河道，可委托区水行政（防汛）主管部门根据河道的统一规划和管理技术要求实施管理。

第十四条　市区河道的管理范围：

（一）有堤防（防洪墙）的河道，其管理范围为两堤防（防洪墙）之间的水域、滩地、行洪区、两岸堤防（防洪墙）及护堤地；

(二)无堤防（防洪墙）的河道，其管理范围为水域、滩地及河口两侧5至10米或根据历史最高洪水位、设计洪水位确定；

（三）防洪闸（涵洞）、排涝站的工程用地范围为管理范围。

第十五条 确需在市区河道管理范围内新建、改建、扩建跨河、穿河、穿堤、临河的桥梁、码头、驳岸、道路、渡口、管道、缆线、取水口、排水口等各类建筑物、构筑物及附属设施的，建设单位在按照基本建设程序履行审批手续前，必须经市水行政主管部门审查同意；涉及航道的，还须事先经交通行政主管部门审查同意。

第十六条 市区河道管理范围内的建设项目经批准后，建设单位必须将施工安排告知市水行政主管部门。建设项目竣工验收时，应有市水行政主管部门参加。

第十七条 对于市区河道管理范围内依照本办法建设的建筑物、构筑物及附属设施，水行政主管部门有权依法检查；水行政主管部门检查时，被检查者应当如实提供有关的情况和资料。

在市区河道管理范围内从事各类活动的单位和个人，必须服从水行政主管部门依法进行的管理，不得进行损害河道及其配套设施的活动。

第十八条 市区河道管理范围内属于国家所有的土地，由市水行政主管部门依法使用。其中，经市政府批准，已由其他单位或个人使用的，继续由其使用。属于集体所有的土地，其权属不变。

第十九条　在河道内进行疏浚、清障，其疏浚、清障的设计和计划，必须经水行政主管部门核准，涉及航道的，同时须经交通行政主管部门核准，按规定地点出土，严禁沿途抛泥入河。

第二十条　未经水行政主管部门批准，不得擅自在市区河道管理范围内从事下列行为：

（一）填堵、缩窄原有的河道、沟汊、贮水湖塘洼淀和废除原有防洪围堤；

（二）建设各类工程建筑物、构筑物及附属设施；

（三）取土、采石、采沙、挖坑、爆破、钻探、堆放物料等其他危害河道安全的行为。

第二十一条　市区河道管理范围内，禁止下列行为：

（一）破坏、损毁堤防、护岸、涵闸、泵站、林木草皮等河道工程及水文、通信、测量等设施；

（二）设障阻水，设置鱼簖、鱼罾等阻水捕鱼设施；

（三）从事养殖业（为改善环境，经市水行政主管部门批准的除外）；

（四）倾倒沙石、泥土、垃圾、矿渣等；

（五）倾倒、堆放、掩埋、排放污染水体的物体；

（六）船只进入市区防洪小区内部河道（防汛、清淤、打捞飘浮物的船只除外）。

第二十二条 本办法颁布前，未经市水行政主管部门审查同意,占用市区河道管理范围的单位或个人，必须向市水行政主管部门补办占用、登记手续。对影响河道工程安全、行洪排涝的，由原建设单位或者个人负责整改或者拆除。

第二十三条 建设跨河、穿河的桥梁、管道、缆线等，其底部标高需满足通航和清淤要求。本办法颁布之前已建的跨河、穿河的桥梁、管道、缆线不符合规定要求的，有关单位要逐步进行改造。


第四章 开发与利用

第二十四条 确需填堵、缩窄河道、沟汊、贮水湖塘洼淀或者废除原有防洪围堤的，应经市水行政主管部门审查同意，报市政府批准,并采取相应的补救措施。

第二十五条 需要临时使用市区河道管理范围内水域或者陆地的，使用单位或者个人应当向市水行政主管部门或者区水行政（防汛）主管部门提出申请，取得《河道临时利用许可证》后，方可使用。涉及航道的，应事先征得交通行政主管部门的同意。

使用期满后，使用单位或者个人应当负责恢复河道原状。逾期不恢复河道原状的，由水行政主管部门负责组织清除，所需费用由责任单位或者个人承担。

第二十六条　占用河道及其配套工程管理范围的单位或者个人，必须经过市水行政主管部门的审查同意，涉及航道的，还须经交通行政主管部门审查同意。从事营利性活动的,必须按规定缴纳河道堤防工程占用补偿费。

第五章 罚则

第二十七条　违反本办法规定的，由市水行政主管部门依法查处。

违反本办法规定，依法应当由交通、规划、国土、建设、园林、环保、城管等部门处理的，从其规定。

第二十八条　阻挠、殴打、威胁河道管理工作人员的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；违反治安管理的，由公安机关负责查处；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第二十九条　当事人对行政机关的具体行政行为不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。

第三十条　河道管理工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


第六章 附则

第三十一条　本办法自2002年9月1日起施行。本市以前有关规定与本办法不一致的，以本办法为准。


常州市人民政府
2002年7月26日