一、案情举要

　　2011年10月27日上午9时许，被告人钱某窜至怀远县马城镇刘巷街道欲行扒窃，趁正在街道购买东西的妇女沈某不备，将手伸进沈某装有现金5600元的上衣口袋内行窃时，被沈某发觉，并当场将其抓获。

　　二、争议焦点

　　怀远县人民法院在审理本案时，对被告人钱某构成盗窃罪无疑义，但针对被告人钱某的犯罪形态问题存在两种观点：

　　一种观点认为：被告人钱某在公共场所秘密窃取他人紧密控制的财物，属于“扒窃”，扒窃类型的盗窃属于行为犯，行为一经着手，即完成犯罪构成的全部要件，因此被告人的行为应当以盗窃罪（既遂）定罪处罚。

　　另一种观点认为：被告人钱某在实施盗窃行为的过程中，由于意志以外的原因而未得逞，而盗窃罪属于结果犯，故被告人虽已着手实施犯罪但未实际取得财物的行为应认定为盗窃未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

　　三、说理析解

　　作者同意第二种意见。具体理由分析如下：

　　（一） “扒窃”型盗窃罪并非“行为犯”

　　《刑法修正案（八）》对《刑法》第264条盗窃罪的罪状进行了修改，在原来的“盗窃公私财物，数额较大的”（下称“一般盗窃”）条文之后，增加了“多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃”（下称“特殊盗窃”）四种行为方式。从词文解释看，修正后的“数额较大”并不包括多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃和扒窃，因为这四种行为已经与数额较大盗窃并列地规定在刑法条文中，成为不同于其的独立类型。

　　据此，有观点得出特殊盗窃为“行为犯”的结论。认为只要行为人实施了多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃和扒窃的行为，犯罪的客观方面即为完备，犯罪即告既遂。

　　对此作者持不同观点，尽管刑法对盗窃罪的行为类型进行了扩展，但盗窃罪就其本质而言依然是侵犯财产权益的犯罪，所以，不能将多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃视为所谓“行为犯”，亦即，不能认为只要是实施了多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃行为的，即使分文未取，也成立盗窃罪既遂。换言之，对于特殊盗窃，也应以行为人取得了值得刑法保护的财物为既遂标准。

　　据此，可以肯定的说，“扒窃”型盗窃罪并非“行为犯”。

　　（二）“扒窃”型盗窃罪存在未遂

　　在肯定特殊盗窃并非行为犯的基础上，值得研究的是，多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，是否存在未遂，以及对于未遂应当如何处理。

　　作者认为，同一般盗窃一样，特殊盗窃的构成，同样要求 “非法占有目的”，“秘密窃取行为”以及“侵犯他人占有”的同时具备。行为人最终是否实际取得了“值得刑法保护的财物”，是一般盗窃与特殊盗窃犯罪所通用的既遂标准。

　　根据我国现行刑法规定，作为盗窃罪对象的财物，并不仅限于“数额较大”。换言之，即使数额较小的财物，如果值得刑法保护的，也能成为盗窃罪的对象。司法实践中，关于盗窃的数额，虽然是以被盗财物的客观价值为标准进行计算，但同样的财物对不同的被害人所起的作用并不完全相同，故应同时考虑被盗财物对被害人的生产、生活等起的作用大小（主观价值或使用价值）。但是，既不具有交换价值，也不具有使用价值的财物，难以成为盗窃罪的对象。

　　因此，就特殊盗窃而言，其必然也要求以行为人实际取得了具有客观价值（交换价值）或者主观价值（使用价值）的财物为既遂标准，故特殊盗窃可能构成未遂是毋庸置疑的。

　　需要注意的是，对于多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃未遂的，还应当综合考虑具体案情和行为危害程度，既不能一概以犯罪论处，也不能一概不以犯罪论处，只能将其中情节严重的情形以盗窃罪的未遂犯论处。

　　（三）本案被告人的行为应当认定为盗窃罪未遂

　　本案中，被告人钱某在公共场所秘密窃取他人紧密控制的财物，属于扒窃，但其在着手实行行为之后、尚未实际取得财物之前，即被当场抓获。如上述，由于“扒窃”类型的盗窃罪，并非行为犯，其也需以实际取得值得刑法保护的财物为既遂标准，故本案被告人钱某的行为宜认定为盗窃罪（未遂）。

　　四、定案结论

　　法院审理认为，被告人钱某以非法占有为目的，在公共场所秘密扒窃他人随身携带的财物，其行为已构成盗窃罪。因其意志以外的原因而未得逞，系未遂。被告人钱某认罪态度较好，且系犯罪未遂，可从轻处罚，但其有违法劣迹，又有酌情从重处罚情节，遂综合各量刑因素对其予以从轻处罚，以盗窃罪（未遂）判处被告人钱某有期徒刑一年三个月，罚金5000元。


　　（作者单位：安徽省怀远县人民法院）
广东省东莞市人民政府


第91号



《东莞市烟花爆竹安全管理规定》已经市人民政府同意，现予发布。


市 长

二○○七年三月十四日


东莞市烟花爆竹安全管理规定
第一章 总 则

第一条 为了加强本市烟花爆竹的安全管理，预防火灾、爆炸等各类安全事故的发生，保障公共安全和人身、财产安全，根据《中华人民共和国安全生产法》、国务院《烟花爆竹安全管理条例》（以下简称《条例》）等有关法律法规规定，结合本市实际，制定本规定。

第二条 凡在本市行政区域内从事烟花爆竹经营、储存、运输、燃放等活动的单位和个人均应遵守本规定。

第三条 依法对烟花爆竹的批发、零售、储存、运输和举办焰火晚会以及其他大型焰火燃放活动，实行许可证制度。

未经许可，任何单位和个人不得经营、储存、运输烟花爆竹，不得举办焰火晚会以及其他大型焰火燃放活动。

第四条 市安全生产监督管理部门负责烟花爆竹的安全生产监督管理；市公安部门负责烟花爆竹的公共安全管理；市质量技术监督部门负责烟花爆竹的质量监督；市检验检疫部门负责烟花爆竹进出口检验。

市安全生产监督管理、公安、质量技术监督、工商行政管理等部门应当按照职责分工，依法严格查处非法生产、经营、储存、运输、邮寄烟花爆竹以及非法燃放烟花爆竹的行为。

第五条 烟花爆竹经营、储存、运输企业、燃放单位和焰火晚会以及其他大型焰火燃放活动主办单位应当建立健全安全责任制，制定各项安全管理制度和操作规程，并对从业人员定期进行安全教育、法制教育和岗位技术培训，其主要负责人对本单位的烟花爆竹安全工作负责。

第六条 烟花爆竹经营、储存、运输等单位主要负责人、管理人员、从业人员必须经安全生产监督管理部门培训考试合格后，持证上岗；烟花爆竹运输单位的驾驶员、押运员必须经交通部门培训考试合格后，持证上岗；烟花焰火晚会的燃放作业员必须经公安部门培训考核合格后，持证上岗。

第七条 实行烟花爆竹销售经营配送制度。取得《烟花爆竹经营（批发）许可证》的批发（储存）企业，负责向各镇街烟花爆竹零售单位（含零售专店、销售网点，下同）配送烟花爆竹，零售专店和临时销售网点不得从配送以外的渠道组织货源。

烟花爆竹配送单位对配送过程的安全和产品质量负完全责任。



第二章 经营安全

第八条 本市行政区域内禁止设立烟花爆竹生产项目。

禁止任何单位和个人在本市行政区域内生产、经营黑火药、烟火药、引火线等用于制造烟花爆竹产品的原材料。

第九条 烟花爆竹的经营分为批发和零售。

烟花爆竹批发、零售布点按照“统一规划、保障安全、合理布局、总量控制”的原则审批，具体布设规划如下：

（一）严格控制烟花爆竹批发企业数量，具体由市安全生产监督管理部门根据本市的实际需要审批。

在城市中心区、镇中心区不得布设烟花爆竹批发场所。

（二）烟花爆竹零售网点以镇为单位布设，每个镇可设立零售专店的总量不超过3个。依法取得《烟花爆竹经营（零售）许可证》的零售专店在春节期间（农历腊月十五至正月十六，下同）可申请设立临时销售网点。

具体每个镇烟花爆竹零售网点布设的数量，由市安全生产监督管理部门会同各镇人民政府以及有关部门确定后向社会公布。

第十条 烟花爆竹批发企业的经营布点，由市安全生产监督管理部门依照本规定第九条第二款第（一）项的规定审批；烟花爆竹零售经营布点，由市安全生产监督管理部门依照本规定第九条第二款第（二）项的规定审批。

市政府划定的禁止燃放区域内禁止布设烟花爆竹批发场所、零售专店和销售网点。

第十一条 从事烟花爆竹批发的企业，应当向市安全生产监督管理部门提出申请，并提供《烟花爆竹经营许可实施办法》（国家安全生产监督管理总局令第7号）第六条规定的材料，市安全生产监督管理部门在受理申请之日起30日内作出核发或者不予核发《烟花爆竹经营（批发）许可证》的决定，并书面告知申请人。

从事烟花爆竹零售的经营者，应当向市安全生产监督管理部门提出申请，并提供能够证明《条例》第十八条规定条件的有关材料，市安全生产监督管理部门在受理申请之日起20日内作出核发或者不予核发《烟花爆竹经营（零售）许可证》的决定，并书面告知申请人。

烟花爆竹的批发企业、零售经营者，应持烟花爆竹经营许可证到工商行政管理部门办理登记手续，领取工商营业执照后，方可从事烟花爆竹经营活动。

第十二条 禁止转让、买卖、出租、出借、伪造或者变造《烟花爆竹经营（批发）许可证》和《烟花爆竹经营（零售）许可证》。

第十三条 烟花爆竹批发企业和烟花爆竹零售经营者应当具备的安全条件，由市安全生产监督管理部门依据法律、法规和有关标准，另行制定。

第十四条 进入本市行政区域销售的烟花爆竹（不包括焰火燃放活动的高空礼花弹、组合烟花），统一由批发企业从取得《烟花爆竹安全生产许可证》的生产单位采购，配送到镇街的零售专店和临时销售网点。

第十五条 根据《烟花爆竹安全与质量》（GB10631-2004）的规定，烟花爆竹产品按照其药量及所能构成的危险性分为A、B、C、D四级。批发企业必须遵守“禁A、限B、提倡C、D”的原则，采购和配送符合国家标准烟花爆竹。

禁止批发企业向各零售专店和临时销售网点配送A级产品。大型焰火晚会和燃放活动经市公安部门批准后，可由取得相应燃放资质的专业燃放单位向依法经营A级产品的企业采购，并按《条例》第二十三条规定办理相关运输手续。

第十六条 批发企业不得采购和配送下列国家明令禁止生产的产品：

（一）敏感度高、化学稳定性差的制品（如摔炮、拉炮、砸炮、打火纸等）；

（二）含有金属或硬质物品的制品（如有金属壳体、玻璃壳体的烟花爆竹）；

（三）飞行方向不稳定及有可能引起火灾的制品（如冲天炮、地老鼠、沙炮、不定向火箭等）；

（四）大药量制品（如鱼雷和直径超过30毫米、长度超过200毫米的双响炮等）。

第十七条 烟花爆竹批发企业应当按照规定履行向零售单位统一配送的职责，并及时回收、免费保管结束经营的零售单位未销售完的烟花爆竹。



第三章 运输安全

第十八条 从事烟花爆竹运输的企业车辆必须按照《道路危险货物运输管理规定》的要求安装GPS卫星定位系统或行驶记录仪，并按《道路运输危险货物车辆标志》（GB12268）的标准，悬挂安全警示标志。

第十九条 从事烟花爆竹运输的车辆必须持有市交通管理部门核发的《道路运输证》；从事道路危险货物运输的驾驶人员、装卸管理人员和押运人员必须按照《中华人民共和国道路运输条例》的规定，经市交通管理部门培训考试合格后，持证上岗。

第二十条 经由公路运输烟花爆竹进入本市行政区域内的，应当提交《条例》第二十三条规定的有关材料，报市公安部门批准。

经由铁路、水路、航空运输烟花爆竹的，依照铁路、水路、航空运输安全管理的有关法律、法规、规章的规定执行。

第二十一条 禁止携带烟花爆竹搭乘公共交通工具。

禁止邮寄烟花爆竹，禁止在托运的行李、包裹、邮件中夹带烟花爆竹。



第四章 燃放安全

第二十二条 市、镇人民政府（街道办事处）和政府有关部门应当开展社会宣传活动，教育公民遵守有关法律、法规和规章，安全燃放烟花爆竹。

广播、电视、报刊等新闻媒体及通信单位，应当积极做好安全燃放烟花爆竹的宣传工作。

监护人应当对未成年人进行安全燃放烟花爆竹的教育。

第二十三条 《条例》第三十条规定的地点和下列场所禁止燃放烟花爆竹：

（一）城市公共绿地、公园、歌舞厅、体育场馆、商店（场）、市场等人员密集场所；

（二）政府机关办公场所、军事设施、军事禁区；

（三）易燃易爆物品生产、储存、经营场所（如油库、气库、加油站等）；

（四）建筑物内及建筑物的屋顶、阳台、楼道、窗口。

第二十四条 除《东莞市禁止在市区销售燃放烟花爆竹的规定》规定禁止燃放区域（包括莞城、东城、南城、万江四个街道办事处管辖的行政区域和松山湖科技产业园区）外，其它需要禁止燃放的区域、时间和种类由各镇人民政府根据实际情况确定，报市人民政府批准后，统一向社会公布。

第二十五条 春节期间，各镇街的烟花爆竹燃放点，由所在镇人民政府（街道办事处）根据实际情况确定。

第二十六条 任何单位和个人燃放烟花爆竹，应当遵守有关法律、法规和规章的规定。

燃放烟花爆竹，应当按照燃放说明燃放，不得以危害公共安全和人身、财产安全的方式进行。

第二十七条 申请举办焰火晚会以及其他大型焰火燃放活动，主办单位应当按照分级管理的规定，向市以上公安部门提出申请，并提交《条例》第三十三条规定的有关材料。

第二十八条 焰火晚会以及其他大型焰火燃放活动燃放作业单位和作业人员，应当按照焰火燃放安全规程和经许可的燃放作业方案进行燃放作业。

第二十九条 公安部门应当加强对危险等级较高的焰火晚会以及其他大型焰火燃放活动的监督检查。



第五章 责任追究

第三十条 对违反本规定从事烟花爆竹生产、经营、储存、运输、燃放及生产经营黑火药、烟火药、引火线等用于制造烟花爆竹产品原材料的单位和个人，由安全生产监督管理、公安、交通等部门依据《安全生产法》、《条例》等国家有关法律法规的规定，从严处理。

第三十一条 安全生产监督管理、公安、质量技术监督、工商行政管理等部门的工作人员，在烟花爆竹安全监督工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。

第六章 附 则

第三十二条 本规定所指的烟花爆竹，是以烟火药为原料制成的工艺美术品，通过着火源作用燃烧（爆炸）并伴有声、光、色、烟、雾等效果的娱乐产品。

烟花，是指燃放时能形成色彩、图案，产生音响效果，以视觉效果为主的产品。

爆竹，是指燃放时主体爆炸并能产生爆音、闪光等效果，以听觉效果为主的产品。

第三十三条 本规定自2007年5月1日起施行，有效期至2012年4月30日。